歡瑞借殼星美上市涉“假” 不能讓違法獲利者全身而退

股市建言

重大重組的交易對方如因提供的信息存在虛假陳述，給上市公司或投資者造成損失的，將依法承擔賠償責任。

7月29日，歡瑞世紀(重組前簡稱“星美聯合”)披露公告稱，公司于7月26日收到重慶證監局下發的《行政處罰事先告知書》，證監會調查顯示，2016年通過借殼星美聯合在A股上市的歡瑞世紀影視傳媒股份有限公司(簡稱“歡瑞影視)，在2013年至2016年期間虛增營業收入、虛構收回應收款，導致重組方案和借殼后的年報存在虛假記載和重大遺漏。意思就是，歡瑞影視在借殼星美聯合上市過程中涉嫌“財務造假”。

《上市公司重大重組管理辦法》第55條規定，上市公司或其他信披義務人披露的重大重組信息存在虛假陳述的，由證監會責令改正，依照《證券法》第193條規定予以處罰;重大重組交易對方提供的信息有虛假陳述的，按同款執行。

在歡瑞影視借殼星美聯合過程中，歡瑞影視及其股東屬于《證券法》第193條規定的“其他信披義務人”，歡瑞影視當時的股東也是上市公司重大重組的交易對方，歡瑞影視時任董事長、實控人均為《證券法》第193條規定的直接負責的主管人員，歡瑞影視時任財務總監為《證券法》第193條規定的其他直接責任人員。因此，針對歡瑞影視在重組上市過程中涉嫌財務數據造假一事，重慶證監局對歡瑞影視以及當時的股東、董事長、實控人、財務總監，予以60萬元至10萬元不等的處罰。

公告顯示，監管層對借殼上市造假相關責任人開出的行政罰單，主要依據是《證券法》第193條規定。但該條規定的處罰力度極為有限，很難對違法違規者形成應有懲罰效果。

歡瑞影視通過借殼重組上市，為很多人提供了非法獲利的機會。首先獲益的是內幕交易者。借殼上市作為A股市場的一個重大炒作題材，通常會成為內幕交易者的獵物。2016年1月29日，星美聯合董事會和監事會審議通過重大資產重組報告書草案及摘要。但在此之前的一年(2014年12月31日至2015年12月11日)，星美聯合的股價就被提前大肆炒作，累計漲幅達256.65%。在2016年1月29日發布公告后，星美聯合的股價就步入漫漫熊途，后知后覺的散戶成了“接盤俠”，重組公告反而成了內幕交易者高位套現的“遮陽傘”。依據《證券法》第76條規定，內幕交易行為給投資者造成損失的，行為人應當依法承擔賠償責任。

其次是原歡瑞影視的股東。對置入資產業績造假的目的，就是為了做高重組標的的估值，置入資產的估值越高，從上市公司獲得的股份對價或現金對價也就更多。對此，上市公司可從置入資產的業績補償來追究賠償。但是，審計機構對2018年度歡瑞影視的財務報表出具了保留意見，導致2016年-2018年歡瑞影視累計已實現利潤與業績承諾目標存在差異，該補償多少利潤至今還是一筆糊涂賬。后續一旦查實，上市公司應向當初的交易對手(26名法人股東及34名自然人股東)追究補償。

借殼上市的造假主體該承擔什么樣的虛假陳述責任?受損投資者又該向誰追究賠償責任?《上市公司重大重組管理辦法》第26條規定，重大重組的交易對方應當公開承諾，如因提供的信息存在虛假陳述，給上市公司或投資者造成損失的，將依法承擔賠償責任。據此規定，涉嫌重組上市造假的民事責任方，應該是重大重組的交易對方(資產置入方)以及明知造假也要收購該資產的上市公司參與者(董監高)，上市公司作為獨立法人，也是造假借殼上市的受益方，自然也難辭其咎。

在本案中，重慶證監局明確了歡瑞影視在借殼上市過程中造假行為的主體責任，并作出行政處罰，也對借殼重組的前歡瑞影視的股東、董事長、實控人及財務總監進行了處罰，但上市公司作為歡瑞影視借殼上市的對手方和受益者，是不是也應承擔相應的民事賠償責任呢?